Dudas con relación a la Reforma Tributaria: Confecoop responde

Tomado de: http://confecoop.coop/
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El Comité Contable y Tributario de Confecoop se reunió el pasado 9 de febrero de 2017, con el fin de analizar la situación de las cooperativas bajo el nuevo marco normativo tributario y evaluar las principales dudas e inquietudes surgidas en el sector, con ocasión de la expedición de la Ley de reforma tributaria No. 1819 de 2016.
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En forma previa el comité recapituló lo siguiente:

Régimen Tributario Especial.

Es claro que las cooperativas mantienen el Régimen Tributario Especial, como un reconocimiento a su naturaleza y a sus diferencias con las restantes entidades sin ánimo de lucro. De ahí que el régimen de las cooperativas fue incorporado en un artículo especial que es el 19-4.

La Ley 1819 de 2016 establece en el artículo 142 de manera expresa que las cooperativas pertenecen al Régimen Tributario Especial, lo que significa que no están obligadas a llevar a cabo el procedimiento ante la DIAN para obtener su calificación en dicho régimen, como lo confirma el parágrafo 1º del artículo 140 al señalar que “La calificación del que trata el presente artículo no aplica para las entidades enunciadas y determinadas como no contribuyentes (…) ni a las señaladas en el artículo 19-4 de este estatuto.” (Se subraya)

De acuerdo con el parágrafo 3º del artículo 142, a las entidades cooperativas sólo les será aplicable lo establecido en los artículos 364-1 y 364-5 del Estatuto, (cláusula general para evitar la elusión fiscal y registro web y remisión de comentarios de la sociedad civil). Adicionalmente, a las cooperativas les aplica lo previsto en el artículo 364-3, relativo a la exclusión del Régimen Tributario Especial. Ninguna otra norma de las previstas en el Régimen Tributario Especial, es aplicable a las cooperativas reguladas en el artículo 19-4 del Estatuto.

Posición gremial frente a algunas dudas e inquietudes:

A continuación, la posición gremial adoptada con el apoyo del Comité, respecto de algunas inquietudes surgidas en distintas regiones del país, relacionadas con la Ley 1819 de 2016:

A la luz de la Ley 1819 de 2016 ¿Una cooperativa debe tributar sobre el excedente contable? o ¿sobre el excedente contable luego de enjugar pérdidas de ejercicios anteriores?

El artículo 142 de la Ley 1819 de 2016 establece que las cooperativas “tributan sobre sus beneficios netos o excedentes a la tarifa única especial del veinte por ciento (20%)” y agrega que “Las cooperativas realizarán el cálculo de este beneficio neto o excedente de acuerdo con la ley y la normativa cooperativa vigente.”

Conforme a la norma transcrita, si una cooperativa, en desarrollo del artículo 55 de la Ley 79 de 1.988, aplica su excedente a compensar pérdidas de ejercicios anteriores, debe tributar sobre el valor del excedente que resulte luego de enjugar tales pérdidas. Si el excedente se agota en este proceso, no hay lugar al pago del impuesto.

Lo anterior, debido a que el artículo 55 de la Ley 79/88 dispone que (…) “el excedente de las cooperativas se aplicará en primer término a compensar pérdidas de ejercicios anteriores.

Cuando la reserva de protección de los aportes sociales se hubiere empleado para compensar pérdidas, la primera aplicación del excedente será la de restablecer la reserva al nivel que tenía antes de su utilización.”

El inciso segundo del artículo 142 de la Ley 1819 de 2016 señala que las reservas legales a las cuales se encuentran obligadas las cooperativas, no podrán ser registradas como un gasto para la determinación del beneficio neto o excedente. ¿Cómo debe interpretarse esta disposición?

Conforme al artículo 54 de la Ley 79 de 1988, la única reserva legal a que están obligadas las cooperativas es la de protección de los aportes sociales, que se constituye con el 20% del excedente. En tal virtud, se entiende que el término “reservas legales” contenido en el artículo 142 de la Ley de reforma tributaria, hace referencia a la reserva de protección de aportes sociales, la cual es una forma de aplicar el excedente y nunca constituye un gasto; por ende, no puede ser registrada como tal para la determinación del beneficio neto o excedente.

De otra parte, es importante tener en cuenta que las reservas que se crean por decisión de la Asamblea General, o que se incrementan con cargo al ejercicio anual, de acuerdo con el artículo 56 de la Ley 79 de 1.988, no tienen carácter legal ni obligatorio porque no están impuestas por la ley. Claramente son voluntarias en la medida en que es una facultad que la ley otorga a las cooperativas, cuando así lo decide la asamblea general. Por lo anterior, la disposición tributaria mencionada, no es aplicable a este tipo de reservas.

¿Permanece vigente lo dispuesto en el Decreto 2880 para efecto de la inversión en educación formal?

Para este año 2017, la inversión en programas de educación formal, por corresponder a excedentes del año 2016, se hará conforme a los parámetros del Decreto 2880 de 2.004. Lo anterior, con fundamento en el artículo 338 de la Constitución Política que en su parte final dispone: “Las leyes, ordenanzas o acuerdos que regulen contribuciones en las que la base sea el resultado de hechos ocurridos durante un período determinado, no pueden aplicarse sino a partir del período que comience después de iniciar la vigencia de la respectiva ley, ordenanza o acuerdo.” Adicionalmente, por el carácter no retroactivo de la ley tributaria, previsto en el inciso segundo del artículo 363 de la Constitución.

De acuerdo con lo anterior, a partir de 2018 perderá vigencia el Decreto 2880 y deberá aplicarse lo dispuesto en la Ley 1819/16.

Para el año 2018 (con los excedentes de 2017), la tarifa que se pagará como impuesto de renta a la DIAN será del 10% y el 10% restante, también tomado en su totalidad del fondo de educación y solidaridad de que trata el artículo 54 de la Ley 79/88, se destinará “de manera autónoma por las propias cooperativas” a “financiar cupos y programas en instituciones de educación superior públicas autorizadas por el Ministerio de Educación Nacional.”

Para el año 2019 (con los excedentes de 2018), la tarifa que se pagará como impuesto de renta a la DIAN será del 15% y el 5% restante, también tomado en su totalidad del fondo de educación y solidaridad de que trata el artículo 54 de la Ley 79/88, se destinará autónomamente por las cooperativas” a “financiar cupos y programas en instituciones de educación superior públicas autorizadas por el Ministerio de Educación Nacional.”

Para el año 2020 (con los excedentes de 2019), las cooperativas no harán más inversión en educación superior y deberán tributar el 20% en forma directa a la DIAN, tributación que se destinará a las instituciones de educación superior públicas según lo establece el parágrafo 2º del artículo 142 de la Ley 1819 de 2016.

¿Cuáles son los efectos de la exclusión del régimen tributario especial para una cooperativa?

Las cooperativas pueden ser excluidas del Régimen Tributario Especial, en los términos del artículo 364-3 del Estatuto Tributario, en los siguientes casos:

Cuando no cumplan con lo dispuesto en el artículo 19-4 del Estatuto,

Cuando los miembros de junta directiva, fundadores, representantes legales o miembros de órganos de dirección:

Sean declarados penalmente responsables por delitos contra la administración pública, el orden económico social y contra el patrimonio económico, siempre y cuando se haya utilizado a la entidad para la comisión del delito.

Sean sancionados con la declaración de caducidad de un contrato celebrado con una entidad pública, siempre y cuando se haya utilizado a la entidad para cometer la conducta.

De manera específica, las cooperativas pueden ser excluidas del Régimen Tributario Especial cuando:

No cumplan con las obligaciones establecidas en la legislación cooperativa vigente y en el artículo 19-4 del Estatuto.

Destinen el excedente o beneficio neto, en todo o en parte, en forma diferente a lo establecido en la legislación cooperativa vigente.

No presenten o presenten extemporáneamente su declaración del impuesto sobre la renta y complementarios por tres (3) períodos gravables en un período de diez (10) años, contados a partir de la primera declaración extemporánea u omisión de declaración.

La exclusión de una entidad del Régimen Tributario Especial implica que será contribuyente del impuesto de renta a partir del año en el cual incumpla las condiciones señaladas, para lo cual se asimilará a sociedades comerciales nacionales.

Las cooperativas que sean sancionadas por estas causas podrán solicitar su admisión pasados tres años desde la exclusión, cumpliendo para ello el procedimiento previsto en el Estatuto.

Así las cosas, una cooperativa que es excluida del régimen tributario especial comenzará a pagar el impuesto de renta bajo el régimen de las sociedades comerciales es decir con la tarifa que a éstas les corresponde (34% para 2017 – 33% en adelante) y la base gravable de dicho impuesto será el excedente fiscal, es decir, se deberá hacer depuración de gastos procedentes.

¿Conforme al parágrafo 2 del artículo 65 de la Ley 1819 de 2016, las cooperativas están exoneradas del pago de parafiscales?

El artículo 65 de la Ley 1819 de 2016 adiciona el Estatuto Tributario (E.T.) con el Art.114-1 para disponer en su primer inciso que:

“Estarán exoneradas del pago de aportes parafiscales a favor del … SENA, del … ICBF y de las cotizaciones al Régimen Contributivo de Salud, las … personas jurídicas … contribuyentes declarantes del impuesto sobre la renta y complementarios, correspondientes a los trabajadores que devenguen, individualmente considerados, menos de diez (10) salarios mínimos mensuales legales vigentes.”

A su turno, el parágrafo 2 del mencionado artículo 65 dispone que “Las entidades calificadas en el régimen tributario especial estarán obligadas a realizar los aportes parafiscales y las cotizaciones de que tratan los artículos 202 y 204 de la Ley 100 de 1.993…”.

Por su parte, el artículo 140 de la Ley 1819 de 2016 en su parágrafo primero señala que “La calificación de la que trata el presente artículo no aplica para las entidades enunciadas y determinadas como no contribuyentes (…) ni a las señaladas en el artículo 19-4 de este estatuto.”

Analizando armónicamente el contenido de las normas anteriores, puede concluirse que las cooperativas, por no tener que tramitar su calificación para pertenecer al Régimen Tributario Especial, dado que por ley pertenecen a éste y, además, por ser personas jurídicas contribuyentes declarantes del impuesto sobre la renta y complementarios, están exoneradas del pago de los aportes y cotizaciones mencionados en el artículo 65 de la Ley 1819 de 2016.

La anterior es la posición gremial adoptada con el apoyo del Comité Contable y Tributario de Confecoop y se basa fundamentalmente en el contenido literal de las normas mencionadas. No obstante, esta Confederación considera que la decisión de pagar o no pagar las contribuciones parafiscales al SENA e ICBF y las cotizaciones al régimen contributivo de salud de los trabajadores que individualmente considerados devenguen menos de diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes, debe ser adoptada de manera autónoma por cada cooperativa, previa evaluación de su situación particular.

Sin embargo, atendiendo las numerosas inquietudes surgidas en torno a este tema, se han efectuado las respectivas consultas ante las autoridades correspondientes, con el fin de obtener total claridad sobre la exoneración de parafiscales de que trata el artículo 65 de la Ley 1819 de 2016, cuyos resultados estaremos informando oportunamente.

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